Les programmes informatiques à nouveau soumis au régime fiscal favorable applicable aux droits d'auteur

Un projet de loi du 17 décembre 2025 réintègre les programmes informatiques dans le régime fiscal favorable applicable aux revenus provenant des droits d'auteur et des droits voisins, et ce à compter de période imposable 2026.^[1]

Modification législative

Le projet de loi modifie l'article 17, § 1, 5°, du CIR 92 afin de :

Le législateur souhaite ainsi répondre à la modification législative antérieure qui avait exclu les programmes informatiques (voir nos précédentes lettres d'information à ce sujet^[2]).

Cette modification avait suscité de nombreuses critiques. D'une part, parce qu'elle créait une distinction non fondée entre les développeurs de logiciels et les autres professions numériques (concepteurs de sites web, créateurs de contenu, etc.). D'autre part, parce qu'elle créait une incertitude quant aux revenus protégés par le droit d'auteur des développeurs de logiciels qui pouvaient encore bénéficier du régime fiscal favorable et ceux qui ne le pouvaient pas.

La question est de savoir si cela dissipe toutes les incertitudes concernant le développement de logiciels et le régime fiscal favorable aux droits d'auteur.

> Matériel de conception préparatoire

Dans son avis sur le projet de loi, le Conseil d'État demande pourquoi il n'est pas fait référence à l'article XI.294 du CDE^[3]. Cet article assimile les programmes informatiques, y compris le matériel de conception préparatoire, à des œuvres littéraires.

Le projet de loi ne fait explicitement référence qu'à l'article XI.295 du CDE. Cet article dispose qu'un programme informatique bénéficie de la protection du droit d'auteur s'il est original. L'article XI.295 du CDE précise également que la protection est accordée à toute forme d'expression, mais que les idées et les principes qui sous-tendent tout élément d'un programme d'ordinateur ne sont pas protégés par le droit d'auteur.

La doctrine s'est déjà interrogée sur la question de savoir si les revenus provenant de la création de matériel de conception préparatoire pouvaient encore bénéficier du régime fiscal favorable applicable aux droits d'auteur. L'exposé des motifs du projet de loi précise qu'il importe peu qu'il soit fait référence aux programmes d'ordinateur visés à l'article XI.294 ou à l'article XI.295 du CDE.

Compte tenu de ce qui précède, on part du principe que les revenus provenant du matériel de conception préparatoire (tels que les maquettes, les wireframes, les schémas algorithmiques, etc.) peuvent également bénéficier du régime fiscal avantageux. Tout comme c'était le cas avant la modification législative apportée par la loi-programme du 26 décembre 2022^[4].

> Obligation de communication au public

Depuis la loi-programme du 26 décembre 2022, il ne suffit plus qu'une œuvre ou une prestation soit protégée par le droit d'auteur. Pour les titulaires qui ne disposent pas d’une attestation du travail des arts, les droits doivent être transférés ou concédés sous licence à un tiers en vue de la communication au public, de l'exécution ou de la représentation publique, ou de la reproduction.

Sur la base d'une lecture littérale de la loi, il suffit donc qu'il y ait reproduction. Cela pourrait rapidement devenir d'actualité dans le cadre du développement de logiciels.

Le ministre des Finances a toutefois déclaré précédemment que la notion de « reproduction » devait être interprétée conjointement avec les notions de « communication au public » et d'« exécution ou représentation publique ».^[5] Cette interprétation est également suivie dans la pratique des rulings^[6]. En d'autres termes, le « grand public » doit pouvoir profiter des œuvres/prestations. Dans un ruling concernant la formation professionnelle (avec support écrit), un public variant de 15 à 200 personnes a été qualifié de suffisamment large.^[7]

Dans l'exposé des motifs du projet de loi actuel, il est précisé que, comme pour les autres groupes professionnels éligibles, les développeurs de logiciels sont également soumis à la condition selon laquelle les droits doivent être transférés ou concédés sous licence à un tiers pour communication au public, pour exécution ou représentation publique, ou pour reproduction.

Si la condition d'un « large public » continue d'être exigée, la question se pose de savoir à partir de quand les revenus provenant du développement de logiciels seront pris en considération. Par exemple, les entreprises employant des développeurs de logiciels qui créent des logiciels sur mesure pour leurs clients pourront-elles à nouveau rémunérer leurs employés avec des redevances de droits d'auteur fiscalement avantageuses ? Dans ce cas, qu'est-ce qui sera considéré comme un « large public » ? Malgré les critiques formulées dans la doctrine juridique à l'égard de cette imprécision, le projet de loi reste muet à ce sujet.

> Nécessité de revenus variables ?

Dans son avis, le Conseil d'État note que la loi-programme du 26 décembre 2022 visait à revenir aux objectifs initiaux de la législation, à savoir un régime fiscal approprié pour les revenus obtenus de manière irrégulière et variable dans le cadre d'activités artistiques^[8].

Dans son arrêt du 16 mai 2024, la Cour constitutionnelle a estimé qu'en matière de programmes informatiques, « on peut déduire que le développement de programmes informatiques s'inscrit de manière générale dans le cadre de relations économiques stables »^[9]. La Cour constitutionnelle a donc jugé que le traitement inégal des programmes informatiques et des autres œuvres littéraires n'était pas contraire au principe d'égalité. Le Conseil d'État se demande à présent si les différences fondamentales entre les programmes informatiques et les autres œuvres littéraires, telles que relevées par la Cour constitutionnelle, ne font pas en sorte qu'un traitement égalitaire doit être considéré comme discriminatoire.

Dans l'exposé des motifs, il est indiqué à cet égard que de nombreux groupes professionnels, à l'instar des développeurs de logiciels, ne sont pas nécessairement exposés aux risques d’instabilité et d'incertitude, mais ne sont pas pour autant exclus du champ d'application du régime des droits d'auteur (journalistes, créateurs de contenu, concepteurs de sites web, certaines fonctions liées au développement de jeux vidéo). Pour les raisons susmentionnées, le gouvernement actuel a décidé de supprimer cette distinction.

La question qui se pose encore est de savoir si les rémunérations au titre de droits d'auteur sont (toujours) possibles en tant que partie intégrante d'un ensemble de rémunérations.

Suppression de la déductbilité des frais forfaitaires

Selon le dernier projet de loi, les frais forfaitaires pour les droits d'auteur disparaîtront à partir de la période imposable 2026 pour les auteurs sans attestation du travail des arts. La déduction des frais réels demeure toutefois possible.

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^[1] Doc. Parl., Chambre 2025–26, n° 56 1243/001.

^[2] Tiberghien - Hervorming fiscaal regime auteursrechten en naburige rechten: software in or out?; Tiberghien - Negatieve ruling auteursrechten voor de IT-sector; Auteursrechten: Uitsluiting van softwareontwikkelaars is redelijk verantwoord volgens het Grondwettelijk Hof).

^[3] Avis 78.103/3 du Conseil d'État, point 8.

^[4] Loi-programme du 26 décembre 2022, MB 30 décembre 2022.

^[5] Doc. Parl., Chambre 2022-2023, n° 55-3015/014.

^[6] Par exemple : décision anticipée 2024.0599 du 15 janvier 2025 (point 14).

^[7] Décision anticipée 2023.0698 du 24 octobre 2023.

^[8] Avis 78.103/3 du Conseil d'État, point 9.3.

^[9] C. Const. 16 mai 2024, n° 52/2024.